PONENCIA:
Es el momento de revisar en forma concreta la situación de la limitación de la responsabilidad individual, tomar el desarrollo en nuestra tradición jurídica de todos los conceptos e instituciones que se ven involucradas en ello y finalmente legislar sobre la real necesidad de la Nación en concordancia con nuestro ordenamiento jurídico sin alterar ninguno de ambos extremos, de lo cual surge como camino dicha limitación de responsabilidad por la via de una figura distinta a la sociedad de un solo socio propuesta por el proyecto de reforma a la Ley de Sociedades.

La Responsabilidad Individual Limitada debería ser legislada por una ley específica, abarcar solamente a las personas físicas, con un patrimonio propio de la empresa cuyos requisitos deberían estar regulados por la ley, con una organización contable, fiscal y de limitación de responsabilidad similar a la de las sociedades de responsabilidad limitada, adaptándose su funcionamiento a la situación del sujeto, aplicándose las causales de exclusión de la limitación previstas por la normas societarias y concursales.    

DESARROLLO:
Una vez más, ante la reforma a nuestra ley de sociedades comerciales, se instala en la discusión los conceptos de la responsabilidad individual limitada, al incluir el nuevo proyecto de reforma a la sociedad de un solo socio.

Para abordar el tema, no debemos olvidar que el mismo tiene larga trayectoria en la discusión doctrinaria y hasta llegó a plasmarse en proyectos legislativos que suscitaron opiniones diversas pero coincidentes en la necesidad planteada por la realidad económica social del país respecto a su existencia.

Para tomar cabal conocimiento de la importancia del tema, pasamos a graficar cronológicamente los antecedentes sobre dicha cuestión:

En los debates realizados en los diferentes ámbitos señalados, se fue evolucionando en el pensamiento jurídico sobre el tema hasta llegar a una concepción mayoritaria sobre: que la limitación de la responsabilidad individual es posible y conveniente; la necesidad de su regulación; su conveniencia para el desarrollo de la economía especialmente cuando ésta se encuentra en crisis; la aceptación que ella surge de la práctica comercial con el constante uso de ficciones legales en la concentración de las acciones o cuotas societarias, hombres de pajas, etc.

Si bien al principio hubo resistencia, ella fue cediendo hasta eliminarse totalmente. El debate se estanca cuando se trata de cómo implementarla, regularla y detalles de funcionamiento y control, abriéndose, incluso, hacia el tratamiento fiscal, contable y cuestiones de extensión de responsabilidad ante el abuso y fraude a la ley.

De dicha discusión apreciamos que el primer obstáculo surgió en la concepción de la sociedad como un contrato y con la concepción del patrimonio indivisible. Ello fue superado con la constitución por acto de voluntad unilateral y el de la afectación de patrimonios especiales existentes ya en nuestro ordenamiento, o bien la creación de una persona jurídica distinta a las sociedades y al empresario. Surgió entonces la preocupación de que no constituyeran un instrumento de abuso de derecho. Conceptos que han ampliamente evolucionados, por lo que resulta inexplicable que en los últimos tiempos la discusión se espaciara y perdiera interés académico, dejando a salvo los aislados debates de la cuestión de los últimos años, los cuales rondan sobre los mismos temas: sociedad de un solo socio o responsabilidad individual limitada del sujeto empresario, sin entrar al fondo de la propuesta..

Hoy la cuestión se actualiza, y casi está pasando al descuido, sin analizar las circunstancias de tiempo, lugar y necesidades de desarrollo del país; sin analizar las experiencias ajenas al respecto con un ojo crítico para aprender de los errores y aciertos a los fines de su superación. Nuevamente el tema se nos coloca en las manos, ¿ lo desechamos o avanzamos sobre él ?

Ya en el derecho comparado la figura fue legislada, y no en pocas ocasiones y con diversas variantes, países como Cuba, Costa Rica, Panamá, El Salvador, Perú, Chile, Brasil y Paraguay. En Europa , Noruega, y la Unión Europea, entre otras, también se ha instaurado su aplicación y necesidad.

Consideremos la situación económica de nuestro país: economía en crisis, un país en default, con un desempleo que es alto, con caída en la producción, la reactivación del comercio e industria esquiva, con una población cada vez más empobrecida, un sistema de salud y de educación como de justicia casi colapsado por falta de medios y una deuda del estado enorme.

Cabe preguntarse, ante ello, si no debemos hacer algo al respecto, mirar la realidad comercial e industrial y conciliarla con el derecho a los fines de encontrar herramientas jurídicas que ayuden a retomar el camino hacia el crecimiento de la Nación.

Por ello, nuestra ponencia consiste en conciliar los medianos, pequeños y micro emprendimientos con el derecho, sin necesidad de recurrir a ningún tipo de apariencia ni ficción, sino sincerándola en total concordancia con todo nuestro ordenamiento jurídico.

Dicho ordenamiento Jurídico consagra principios tales como: la sociedad es un contrato que involucra por lo tanto pluralidad de voluntades, acepta excepciones al principio del patrimonio como prenda común de los acreedores y de patrimonios especiales ( fondo de comercio, herencia con beneficio de inventario, casos de donaciones, caso del menor autorizado para ejercer una industria –art 283 última parte del Código Civil–fideicomiso, etc ) acepta la limitación de la responsabilidad por medio de la ley, sanciona el abuso y el fraude a la ley con el corrimiento de dicha limitación de responsabilidad extendiéndola ilimitadamente hacia el transgresor, tiene un sistema de publicidad desarrollado en todos los ámbitos, etc.

Entonces, por qué persistir en una figura como la sociedad de un solo socio que directamente irrita nuestras concepciones más acendradas de la sociedades comerciales y no directamente limitar la responsabilidad individual del empresario para las actividades comerciales, industriales y de servicios – a excepción de los financieros – garantizada por un determinado patrimonio que la misma ley determine como requisito mínimo en dinero y en especie con un régimen de limitación similar a la de nuestras Sociedades de Responsabilidad Limitada, con objeto, gobierno, administración, registraciones contables y societarias , responsabilidades y demás cuestiones, según lo que llevamos conocido y probado ya hasta el momento; con constitución por acto unilateral por instrumento público o privado debidamente certificado, inscripto en un registro creado al efecto, con domicilios reales y acreditación de la conformación del patrimonio según las disposiciones de la ley, y con una autoridad de control efectivo., con un sistema de disolución por quiebra como el que ya tenemos, con obligación de tomar las medidas de superación de crisis empresarial bajo pena de sanción, y por supuesto con las conocidas normas de corrimiento de esa limitación y las de responsabilidad como las que tenemos en nuestra ley societaria, más las normas de responsabilidad de nuestra ley concursal?

La consecuencia lógica, con esas características, es la incentivación de la inversión ya que favorece la iniciativa en las actividades económicas al evitar que el fracaso de la empresa apareje la ruina de su titular; se creen puesto de trabajo, se desarrollen las economías regionales de nuestro extenso país, o al menos habremos trabajado para crear una herramienta a tales fines, ya que lo económico predomina en materia de derecho comercial y de la vida comercial él se nutre, se oxigena, se recrea, con absoluta garantía para los terceros.

A modo de ejemplo de la manera en que la institución fue aplicada tomamos las características de los sistemas adoptados en Paraguay y Chile:

PARAGUAY EMPRESA UNIPERSONAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA (IRL)

Es una unidad productiva similar a la empresa unipersonal, que permite separar los bienes personales del patrimonio empresarial. De esta forma, los bienes personales del dueño no son afectados en caso de quiebra del negocio, salvo que se dé el caso de quiebra culpable o dolosa.

Las transacciones de la empresa deberán ser documentadas y registradas totalmente.

Para su constitución el dueño deberá aportar a la empresa un capital mínimo que representa a dos mil jornales mínimos (salario mínimo vigente dividido por 26 días), equivalente actualmente a G.58.404.000. Este capital podrá ser integrado en efectivo o en bienes.

Los aportes realizados en efectivo deberán integrarse totalmente mediante depósito en el Banco Central del Paraguay (BCP) al momento de la constitución. Dicha suma podrá ser retirada una vez realizada la inscripción en el Registro Público de Comercio.

Los aportes realizados en bienes deben integrarse totalmente. Si los bienes son registrables, se debe presentar los documentos de propiedad de los mismos y el correspondiente Certificado de Libre disponibilidad de Bienes otorgado por la Dirección General de la Propiedad. Si los bienes aportados son mercaderías, muebles u otros bienes no registrables, se deberá presentar al escribano las correspondientes facturas de compra.

Requisitos particulares para Apertura:

1. Escritura de constitución de aporte y capital
   Un escribano procederá a la redacción de la Escritura de Constitución en donde se establecerá el capital de la empresa, el cual deberá ser aportado íntegramente en el momento de la Constitución, ya sea en efectivo o en bienes.
    

2. Inscripción en los registros públicos

   1. Inscripción en el Registro Público de Comercio y en el Registro Público de Personas Jurídicas

   2. Inscripción en la Matrícula del Comerciante

   3. Inscripción en la Dirección de Apoyo del Ministerio de Hacienda (RUC)
      Llenar los formularios:
      400 - Solicitud de Inscripción de Personas Físicas, si no cuenta con Registro Único de Contribuyente (RUC)
      402 - Cambio de Información de Personas Físicas, si cuenta con Registro Único de Contribuyentes (RUC)
      416 - Formulario Anexo para Ubicación de Domicilio
      Presentar Fotocopias de:
      - Registro Único de Contribuyente (RUC), el original del mismo para constatación y autenticación, en caso de llenar el formulario 402.
      - Cédula de Identidad Paraguaya o carnet de inmigrante, y los originales para constatar y autenticar las fotocopias.
      Escritura de Constitución inscripta en el Registro Público de Comercio.
      - Recibo de las publicaciones en la Gaceta Oficial y en otro periódico.
      - Comprobante para constatar domicilio (título de propiedad, boletas de pago de impuestos o servicios)
      - Boleta de depósito del capital en el BCP si la integración de capital se realizó en efectivo.
       

3. Rúbrica de Libros Contables

CHILE -EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA

La decisión de legislar sobre esta materia, surgió de la necesidad de limitar el riesgo del empresario que actúa en sus actividades comerciales propias, bajo su propio nombre, quien al desempeñarse de esa manera somete todos sus bienes al cumplimiento de las obligaciones que contrae en el ejercicio de ellas. A la vez, la falta de normativa impedía el desarrollo de iniciativas empresariales de pequeña escala y provocaba situaciones de inequidad y poca transparencia.

El recién pasado 15 de Enero, el Senado dio su aprobación definitiva al proyecto de ley que autoriza el establecimiento de Empresas Individuales de Responsabilidad Limitada.
En el contexto del Estatuto de la Pequeño Empresa, elaborado por el Ministerio de Economía durante el año 2001, con la participación de los gremios de pequeños empresarios y otros sectores relacionados, se concluyó en la necesidad de generar mecanismos legales con el fin de incentivar el desarrollo de nuevas iniciativas empresariales de pequeños empresarios, que a su vez contribuyeran a generar condiciones equitativas de protección del patrimonio de éstos, respecto de aquellas con las cuales hoy cuentan los medianos y grandes empresarios.

A partir de este consenso, transformado en un compromiso del Ejecutivo, se resolvió reactiva y apoyar el proyecto sobre Empresas Individuales de Responsabilidad Limitada.

El Ministerio de Economía elaboró - con la colaboración de expertos en la materia - y propuso a la Comisión Especial PYME, de la Cámara de Diputados, un conjunto de propuestas de indicaciones, que permitieron acelerar el trámite legislativo, mejorar sustancialmente el proyecto original presentado en 1992 por los senadores Fernández y Feliú, en sus aspectos técnicos, incorporando los avances legislativos de los últimos años y adecuándolo a las necesidades de los pequeños empresarios.

La decisión de legislar sobre esta materia, surgió de la necesidad de limitar el riesgo del empresario que actúa en sus actividades comerciales propias, bajo su propio nombre, quien al desempeñarse de esa manera somete todos sus bienes al cumplimiento de las obligaciones que contrae en el ejercicio de ellas.

En Derecho del Brasil, este principio se denomina "derecho de prenda general" que afecta todos los bienes del deudor, tanto aquellos que destina al negocio, como aquellos destinados a su bienestar domestico, familiar o a otras actividades.

Hasta la fecha, no existía en esa legislación un mecanismo que permitiera al empresario individual separar el patrimonio que destina al negocio, de aquellos bienes de su propiedad, destinados a otros objetivos.

Al no existir esta separación, el empresario individual se encuentra expuesto a un riesgo adicional al de aquel empresario que desarrolla sus actividades empresariales a través de una sociedad de responsabilidad limitada o anónima.

Esta diferencia, dificulta el desarrollo de nuevos emprendimientos o a que, con el objeto de separar el patrimonio y disminuir así los riesgos que implica el derecho de prenda general de los acreedores, se constituyan sociedades ficticias, con la concurrencia de un "palo blanco" o testaferro.

Con el fin de atender este problema, que por una parte inhibe el desarrollo de iniciativas empresariales, particularmente de pequeña escala, y que por otra, provoca situaciones de inequidad y poca transparencia, el derecho comercial moderno ha buscado mecanismos jurídicos que permitan separar el patrimonio destinado a una actividad comercial, de aquellos bienes destinados a otros objetivos.

La sociedad unipersonal de responsabilidad limitada, la afectación de patrimonios y la empresa individual con responsabilidad limitada, son los mecanismos que al respecto se han desarrollado en la legislación comparada, para atender este problema.

Contenido de la Ley

La ley aprobada en el Parlamento, consiste básicamente en lo siguiente:

a) Se autoriza a las personas naturales para constituir empresas individuales con responsabilidad limitada.

b) Estas empresas deberán constituirse por escritura pública, cuyo extracto se inscribe en el registro de comercio y se publica en el Diario Oficial, (formalidades idénticas a las que la ley contempla para las sociedades de responsabilidad limitada y anónimas);

c) La escritura de constitución debe individualizar a su propietario e indicar el nombre de la empresa, su capital inicial, la actividad económica o giro, su domicilio y la duración, pudiendo ser indefinida.

d) Cumplidas las formalidades de constitución, nace a la vida jurídica y comercial, una nueva persona jurídica, siempre comercial, cuyo objeto puede contemplar actividades civiles o comerciales de cualquier especie, salvo las reservadas exclusivamente a las sociedades anónimas;

e) El propietario de la empresa individual responde con su patrimonio, sólo de los aportes efectuados a la empresa. La empresa, por su parte, responde por las obligaciones generadas en el ejercicio de su actividad, con todos sus bienes.

f) El nombre de la empresa deberá llevar el nombre de su propietario o un nombre de fantasía, una referencia a su objeto o giro mas la abreviatura "E.I.R.L."

g) Debe darse formalidad y publicidad especial a los contratos que celebre la empresa individual con su propietario, cuando éste actúa dentro de su patrimonio personal.

h) La administración de la empresa corresponde a su propietario, sin embargo este puede dar poderes generales o especiales para ello, a un gerente o mandatarios.

i) Las utilidades retiradas por el empresario, pertenecen a éste y no al patrimonio de la empresa.

j) Se establecen las causales de término de la empresa, entre las cuales destacan la voluntad del empresario, la llegada del plazo o la muerte del titular.

k) A su vez, se establecen los mecanismos para que, en caso de fallecimiento del titular, sus herederos puedan continuar con la empresa;

l) Se establece la posibilidad que una empresa individual se transforme en sociedad o que, una sociedad pueda transformarse en empresa individual, cuando su capital se reúne en manos de una sola persona.

m) Todo el régimen jurídico aplicable a la empresa, incluso en materia tributaria y de saneamiento de la nulidad por vicios en que pudo haberse incurrido en su constitución o reforma, es el estatuto jurídico de las sociedades de responsabilidad limitada

CONCLUSIÓN

Es el momento de revisar en forma concreta la situación de la limitación de la responsabilidad individual, tomar el desarrollo en nuestra tradición jurídica de todos los conceptos e instituciones que se ven involucradas en ello y finalmente legislar sobre la real necesidad de la Nación en concordancia con nuestro ordenamiento jurídico sin alterar ninguno de ambos extremos, de lo cual surge como camino dicha limitación de responsabilidad por la via de una figura distinta a la sociedad de un solo socio propuesta por el proyecto de reforma a la Ley de Sociedades.

La Responsabilidad Individual Limitada debería ser legislada por una ley específica, abarcar solamente a las personas físicas, con un patrimonio propio de la empresa cuyos requisitos deberían estar regulados por la ley, con una organización contable, fiscal y de limitación de responsabilidad similar a la de las sociedades de responsabilidad limitada, adaptándose su funcionamiento a la situación del sujeto, aplicándose las causales de exclusión de la limitación previstas por la normas societarias y concursales.